Dobrý den, pane Pěnčíku,

děkujeme za dotaz ohledně nastavení smluvního vztahu obce s osobou samostatně výdělečně činnou (OSVČ). Klíčovou otázkou pro posouzení smluvního vztahu je, zda skutečně bude vztah mezi OSVČ nastaven tak, aby se nejednalo o výkon závislé práce.

V případě, že by totiž vztah mezi obcí a OSVČ měl atributy pracovněprávního vztahu, je zde riziko, že bude tento posouzen jako zastřené zaměstnávání (tzv. švarc systém). Měly by být tedy dodrženy následující klíčové atributy nezávislého vztahu (upozorňujeme, že se jedná o výčet těch nejzákladnějších prvků, nikoli o úplný přehled všech rozdílů mezi nezávislým a závislým vztahem):

(a) Nezávislý výkon činností

V případě výkonu závislé práce je tato zadávána a kontrolována v rámci nastavené organizační a provozní struktury zaměstnavatele, tedy ve Vašem případě obce. OSVČ však vykonává činnost nezávisle v tom smyslu, že si je sama rozvrhuje, odborně posuzuje a nastavuje a je za jejich řádný, včasný a odborný výkon plně odpovědná. Má lhůty, které musí dodržet, nemá však pevnou pracovní dobu.

(b) Poskytování služeb / činností více subjektům

Při výkonu závislé práce je tato (většinou) konána pro jednoho zaměstnavatele. Naopak OSVČ jako nezávislý podnikatel má obvykle více odběratelů svých služeb a není tedy plně finančně závislý na jednom odběrateli (byť samozřejmě může mít svého klíčového smluvního partnera).

(c) Odměňování dle poskytnutých služeb

OSVČ jako nezávislý podnikatel nemá zpravidla pevně danou časovou např. měsíční odměnu, ale odměna je závislá na množství odvedené práce (obvykle hodinovou odměnou, popř. odměnou za splnění konkrétního zadání). Zaměstnanci jsou naopak odměňováni stejnou (obvykle měsíční) mzdou bez ohledu na kvalitu a zejména množství vykonaná práce.

(d) Konkrétní služby (úkoly nebo cíle)

K výkonu závislé práce dochází většinou ve stanovených časech (např. provozní doba, rozvrh směn atp.) a jedná se víceméně o průběžnou činnost bez stanoveného konce úkolu nebo cíle. OSVČ si však (většinou) sama rozvrhuje, kdy bude činnosti vykonávat dle jejích konkrétních provozních potřeb a možností, je vázána obvykle pouze termínem dodání. Nicméně může být dohodnuto určité časové období, kdy má být OSVČ dostupná pro odběratele, nemělo by však odpovídat klasické pracovní době.

(e) Evidence poskytnutých služeb ze strany OSVČ

OSVČ sama vede evidenci jí poskytnutých služeb tomu kterému smluvnímu odběrateli (klientovi). V případě výkonu závislé práce vede evidenci pracovní doby zaměstnavatel. OSVČ nenáleží příplatky za práci v noci či o víkendu, případná specifika jsou zohledněna při nastavení odměny OSVČ.

(f) Prostředky k výkonu činnosti OSVČ

OSVČ využívá při výkonu činnosti obvykle své vlastní prostředky. Pokud by jí měly být poskytnuty prostředky odběratele, mělo by to být pouze omezeně a v odůvodněných případech (např. poskytnutí notebooku z důvodu ochrany dat či použití jednotného systému pro zajištění jednoty výstupů).

(g) OSVČ není součástí organizační struktury

OSVČ není zařazena do organizační struktury klienta v tom smyslu, že nikoho neřídí a rovněž nikomu v rámci řídící struktury nepodléhá. Řídí se pouze pokyny zástupce/kontaktní osoby za odběratele. OSVČ má dále svoje vlastní vizitky, vlastní e-mailovou adresu, vlastní oděv (nikoliv uniformu). Pokud by byla OSVČ např. poskytnuta emailová adresa odběratele, mělo by buď ze samotné adresy nebo alespoň z podpisu OSVČ zřejmé, že se nejedná o zaměstnance, ale o nezávislého spolupracovníka.

Je třeba doplnit, že v odůvodněných případech mohou být i ve vztahu s OSVČ některé z uvedených atributů závislé práce přítomny. Čím více prvků závislé práce je však přítomno, tím je větší riziko toho, že vztah bude posouzen jako zastřený pracovní poměr.

Obecně tedy platí, že OSVČ by se ostatním neměla jevit jako součást obecní struktury (jako zaměstnanec). Samozřejmě bude ale vždy nutné každý případ posuzovat individuálně s ohledem na konkrétní poskytované služby, které má technik obci poskytovat, a další jednotlivé aspekty jako (i) délka trvání vztahu, (ii) zda OSVČ byla předtím u obce zaměstnána, (iii) koordinace a zapojení s ostatními zaměstnanci obce atd.

S OSVČ doporučujeme uzavřít, dle typu poskytovaných služeb, jednu z následujících smluv: (i) smlouvu o spolupráci, (ii) smlouvu o poskytování služeb či (iii) smlouvu o dílo. OSVČ musí mít pro daný předmět smlouvy podnikatelské oprávnění (živnostenský list či podobné oprávnění).

V samotné smlouvě je vhodné upravit především následující oblasti:

(a) Povinnost evidence poskytovaných služeb, kterou OSVČ bude přikládat k faktuře či Vám ji předloží na požádání;

(b) Předmět a rozsah poskytovaných služeb, který může být přímo ve Smlouvě či v její příloze; Termíny dodání služeb;

(c) Určení odměny a jak je tato počítána včetně její splatnosti; Případně dohoda o úhradě dalších výdajů (např. na cestování);

(d) Povinnost mlčenlivosti;

(e) Otázku pronájmu techniky či využití vlastní techniky;

(f) Trvání a ukončení smlouvy;

(g) Odpovědnost za vady a případnou újmu (majetkovou a nemajetkovou) vůči obci a také třetím osobám;

Pro úplnost dodáváme, že nastavení smluvního vztahu, včetně konkrétních práv a povinností smluvních stran, bude vždy záležet na charakteru poskytovaných služeb a na Vašich konkrétních provozních potřebách.

Při přípravě odpovědi jsme neměli k dispozici text VŘ a neposuzovali jsme proto, zda zájemce podmínky VŘ splnil.

V případě dalších dotazů či vypracování smlouvy s OSVČ neváhejte kontaktovat naši kancelář a my Vám rádi pomůžeme.

S pozdravem

Tým Accace Legal

https://accace.cz/